Le registre de transparence : une obligation sous-estimée
Le registre de transparence est une base de données permettant d'identifier toute personne physique qui détient ou contrôle une personne morale ou d'autres entités juridiques. Au 1er janvier 2020, la LBA et, en particulier, les dispositions relatives au registre de transparence ont été modifiées. Nous vous présentons ci-après les points les plus importants concernant le registre de transparence, dont l’importance est encore souvent méconnue ou sous-estimée.
1. Obligations existantes : personnes soumises à l'obligation de déclaration
Conformément à l'art. 20, al. 1, LBA, les sociétés ou associations suivantes sont tenues de s'inscrire au
:
Sàrl, UG (à responsabilité limitée), SA,
associations enregistrées, coopératives, fondations dotées de la personnalité juridique),
sociétés en nom collectif (OHG), sociétés en commandite (KG), sociétés en commandite par actions (GmbH & Co. KG), sociétés en partenariat,
fiduciaires ou administrateurs d'autres formes juridiques.
En principe, toute société est donc soumise à l'obligation de déclaration, à l'exception de la GbR.
2. Que faut-il déclarer et qui doit être déclaré ?
L'obligation de déclaration au registre de transparence vise à rendre publique l'identité de la personne physique qui se cache derrière une société. À cet égard, la loi utilise la notion d'« ayant droit économique », qui est définie plus précisément à l'article 3 de la loi sur le blanchiment d'argent (GwG). Selon l'article 3 de la GwG, les ayants droit économiques sont toujours des personnes physiques. Dans le registre de transparence, les ayants droit économiques doivent être déclarés avec les informations suivantes : prénom et nom, date de naissance, lieu de résidence, nature et étendue de l'intérêt économique, et éventuellement nationalité. Dans le cas des personnes morales et des sociétés de personnes, les ayants droit économiques comprennent les personnes physiques suivantes :
les actionnaires qui détiennent, directement ou indirectement, plus de 25 % des parts de capital,
les détenteurs de droits de vote qui contrôlent, directement ou indirectement, plus de 25 % des droits de vote,
les personnes qui exercent un contrôle de manière comparable (par exemple par le biais d'accords fiduciaires, d'accords de pool ou de conventions de vote).
Une participation indirecte est imputée à une personne physique dès lors que celle-ci exerce le contrôle effectif de la société intermédiaire. Cela est présumé dès lors que la personne détient plus de 50 % du capital et des droits de vote de la société intermédiaire.
Dans le cas des fondations dotées de la personnalité juridique et des structures fiduciaires, comptent parmi les ayants droit économiques, par exemple, le fondateur d’une fondation fiduciaire en tant que constituant, un conseil de fondation, une personne physique bénéficiaire, toute personne physique exerçant, directement ou indirectement, une influence déterminante sur la répartition économique.
3. Délai de déclaration
La déclaration doit être soumise par voie électronique et aurait dû être effectuée au plus tard le 1er octobre 2017 dans le registre de transparence. À partir de cette date, il convient de retracer qui était ou est l'ayant droit économique. Si aucune inscription n'a été effectuée au 1er octobre 2017, celle-ci doit être rattrapée.
4. Exceptions à l'obligation de déclaration (déclaration présumée)
Conformément à l'art. 20, al. 2, LBA, aucune déclaration au registre de transparence n'est requise si les conditions suivantes sont remplies :
toutes les informations nécessaires doivent être accessibles par voie électronique à partir de registres accessibles au public, par exemple le registre du commerce ou le registre des entreprises.
pour les sociétés à responsabilité limitée (GmbH), la présomption de déclaration s'applique si la liste des associés est enregistrée par voie électronique, contient toutes les informations prévues à l'article 40 de la loi sur les sociétés à responsabilité limitée (GmbHG) et si ces informations sont correctes.
Pour les sociétés de personnes, la fiction de déclaration ne s'applique que dans des cas exceptionnels, car le registre du commerce ne mentionne que le montant de la responsabilité et non l'apport obligatoire ou la part de capital. La présomption de déclaration pourrait s'appliquer, par exemple, à la GmbH & Co. KG unipersonnelle ou à la GmbH & Co. KG sans bénéficiaire effectif. Un examen approfondi est nécessaire.
5. Conséquences juridiques en cas d'infraction
Les infractions aux obligations de déclaration constituent une infraction administrative. Le montant des amendes peut aller jusqu'à 100 000,00 EUR. En outre, les décisions d'amende définitives doivent rester publiées pendant cinq ans sur le site Internet de l'autorité de surveillance.
6. Consultation du registre de transparence
Les autorités de surveillance et les autorités chargées des poursuites pénales sont habilitées à consulter le registre de transparence. Sous certaines conditions, les personnes soumises à l'obligation de déclaration sont également autorisées à le consulter.
7. Recommandation
L'inscription au registre de transparence peut également être effectuée par un mandataire (par exemple, un conseiller fiscal ou un avocat). Nous nous ferons un plaisir de vérifier pour vous si vous êtes soumis à l'obligation de déclaration ou si la fiction de déclaration s'applique. Si une déclaration est nécessaire, nous nous chargeons également de l'inscription au registre de transparence pour vous ; il vous suffit de nous en faire part.