La société à capital fixe : l'héritière idéale d'une entreprise ? La succession, un sujet qui ne perd pas de son actualité
Possibilités de mise en œuvre actuelles
La pratique répond à ces deux problèmes par le biais de successeurs « institutionnalisés ». Au lieu d’être transférée à des personnes privées, l’entreprise est cédée à une fondation ou à une société holding. Les parts de l’entreprise sont désormais détenues et gérées par la fondation ou la société holding. Les membres de la famille participent aux bénéfices par le biais des distributions de la fondation ou de la holding, mais plus directement de la société. Les statuts régissent le degré de participation aux décisions, le processus décisionnel, l’utilisation des bénéfices, la qualité de membre et sa transmissibilité par héritage.
Ce qui semble simple à première vue s'avère toutefois complexe dans la pratique.
La création d’une fondation, en particulier, nécessite un important travail de conseil de la part de cabinets spécialisés (chez VOELKER & Partner, c’est Maître Rieger, spécialiste reconnu du droit des fondations, qui vous conseille). La fondation, créée à perpétuité, offre peu de flexibilité quant à sa gestion et son adaptation ultérieures ; elle est en outre soumise à la surveillance de l’autorité compétente en matière de fondations.
Une société holding (sous forme de GmbH ou de KG) est plus simple à créer et à gérer, mais elle ne bénéficie pas de la continuité durable d’une fondation. En cas de litiges entre les associés, ceux-ci peuvent résilier leur adhésion et ont alors droit à une indemnité de départ. Cela met non seulement en péril la réussite de l’entreprise, mais peut également peser considérablement sur la trésorerie de la société.
Quiconque souhaite à l’avenir utiliser le patrimoine de son entreprise principalement à des fins philanthropiques trouvera une bonne solution dans la fondation, mais pas dans une structure de holding où l’affectation des bénéfices dépend des décisions des associés.
Il existe divers exemples marquants de succession par une « institution ». Bosch, Würth ou Aldi, par exemple, où des entreprises prospères ne sont plus détenues par la famille, mais gérées par des fondations ou des structures de holding. Les familles concernées détiennent toujours des parts, mais n'ont plus que peu, voire aucune influence sur la gestion opérationnelle des entreprises.
Nouvelle réflexion : la GmgV
Le ministère de la Justice estime désormais avoir identifié le besoin d’une société combinant les avantages respectifs d’une holding et d’une fondation. Il a présenté il y a quelques semaines un document conceptuel pour une nouvelle « société à patrimoine lié » (GmgV). Depuis, l’idée fait déjà l’objet de vifs débats.
La GmgV propose une forme de société qui se passe d’associés – et s’apparente en cela à une fondation. La direction de la GmgV peut être assurée par le fondateur, puis sélectionnée selon des critères définis.
Comme la société ne dispose pas de parts sociales, mais existe en tant que telle, les parts et la direction ne sont pas transmissibles par succession. Les descendants de la génération fondatrice sont donc exclus de toute participation à la société. Les bénéfices réalisés ne sont pas distribués, mais restent dans la société et sont réinvestis. La direction de la GmgV ne doit percevoir qu'un salaire maximal conforme aux pratiques du marché, lequel est à son tour plafonné par d'autres dispositions.
Le contrôle du respect de ces critères doit être assuré par une autorité qui reste à désigner ; là encore, un parallèle est délibérément établi avec la fondation et l’autorité de surveillance des fondations.
Enfin, la GmgV doit également être imposée. L'impôt sur les sociétés doit s'appliquer aux revenus, à l'instar d'une GmbH. Par ailleurs, l'impôt de succession doit également s'appliquer. Cet impôt, qui s'appliquait jusqu'à présent au patrimoine des fondations, est prélevé tous les 30 ans et simule le transfert du patrimoine à la génération suivante. Comme pour la fondation, la moitié du patrimoine existant de la GmgV, après déduction d’un abattement fiscal de 800 000 euros, sera imposée, comme si une
succession à la génération suivante avait eu lieu. En fonction du montant du patrimoine, le taux d’imposition peut atteindre 30 %.
La GmgV, un successeur approprié ?
La GmgV est-elle un instrument de succession approprié ? Contrairement aux solutions connues jusqu’à présent, le propriétaire actuel cède entièrement le contrôle de l’entreprise lors du transfert à la GmgV. Alors que dans le cas d’une fondation ou d’une holding, les générations suivantes disposent au moins en partie de droits de codécision et peuvent exercer une influence dans une mesure définie, cela est totalement exclu dans le cas de la GmgV. En raison de la non-cessibilité des parts et de la définition de critères clairs pour la direction, les générations suivantes sont exclues. Un propriétaire sans enfant y trouvera peut-être une alternative à la recherche fastidieuse d’un successeur. Mais celui qui a bâti une entreprise familiale et qui attache de l’importance au préfixe « familiale » aura plutôt tendance à se tourner vers les solutions de succession connues.
La poursuite d’objectifs (également) philanthropiques avec les bénéfices – comme le souhaitent de nombreux entrepreneurs – n’est pas possible avec la GmgV. Le réinvestissement intégral des bénéfices crée un système fermé qui exclut toute utilisation à des fins extérieures à l’entreprise. Cela garantit que la GmgV ne devienne pas une institution de prévoyance pour les descendants et dispose en même temps des moyens nécessaires à la croissance et à la recherche ; dans le même temps, le cadre d’organisation et de disposition qui ne se concentre pas uniquement sur l’entreprise est considérablement restreint.
Dans ce contexte, la réglementation fiscale prévue est peu compréhensible. Il n’y a pas de transmission aux générations suivantes. Les générations suivantes ne sont pas non plus impliquées, ni dans la gestion ni dans les bénéfices. L'ensemble des bénéfices est généré dans le seul intérêt de l'entreprise, puisqu'il y reste intégralement. Cela permet de garantir l'innovation et l'emploi, un objectif compréhensible.
On peut toutefois se demander pourquoi l'impôt de substitution sur les successions devrait prélever environ un tiers de la valeur de l'entreprise tous les 30 ans, en partant du principe d'une transition générationnelle fictive. Pour un entrepreneur désireux de faire perdurer l’entreprise sous la forme d’une GmgV dans l’intérêt de celle-ci, cette « décroissance » ancrée dans la fiscalité aura plutôt pour effet de le dissuader que de l’encourager à opter pour cette structure.
La limitation prévue de la rémunération du personnel responsable devrait également poser des difficultés pratiques. La GmgV ne se prête donc guère à servir de forme juridique pour la société exerçant directement des activités opérationnelles, car elle serait considérablement désavantagée dans la concurrence pour attirer les meilleurs cadres. La GmgV n'est envisageable qu'en tant que société actionnaire, c'est-à-dire en tant que holding. Sa mission se limiterait alors à l'exercice des droits d'actionnaire au sein de l'entreprise opérationnelle qu'elle détient. L'étendue limitée de cette activité serait compatible avec la limitation de la rémunération et comparable à l'indemnité versée au conseil d'administration d'une fondation à but non lucratif.
La charge administrative liée au contrôle de la société par une autorité de surveillance spécialement créée à cet effet reste également floue.
Le document conceptuel fournit ainsi une base de discussion intéressante – mais surtout pour déterminer s’il est réellement nécessaire de créer une nouvelle forme de société. De nombreuses questions restent sans réponse à ce stade. Il reste donc à voir si la GmgV verra réellement le jour et sous quelle forme.
Conclusion : ne pas reporter la succession
Ceux qui souhaitent régler dès aujourd’hui la succession de leur entreprise et recourir à un « concept de pérennité » pour celle-ci n’ont pas besoin d’attendre la GmgV. Dès aujourd’hui, des équipes spécialisées dans différents domaines juridiques chez VOELKER & Partner vous conseillent sur diverses solutions possibles. Par exemple, en créant deux sociétés à responsabilité limitée (GmbH) étroitement liées, qui détiennent mutuellement leurs propres parts et celles de l’autre société, certains objectifs de la future GmgV peuvent déjà être mis en œuvre aujourd’hui, sans risquer la surveillance d’une autorité de fondation ni la charge de l’impôt sur les successions. Nous concevons également régulièrement des solutions de fondations et de holdings comme instruments de succession pour les entreprises et les patrimoines privés. N'hésitez pas à nous contacter !